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Juego y justicia
El 11 de abril de 2024, el Tribunal Supremo de España dictó una sentencia histórica que sacudió los cimientos del sector del juego online y la industria de influencers.
Tras años de restricciones severas impuestas por el Real Decreto 958/2020, que prohibía a las celebridades y personas de relevancia pública promocionar productos de juego, incluyendo tragaperras online, el alto tribunal anuló parcialmente varias disposiciones clave de la normativa. Esta decisión ha transformado radicalmente el panorama publicitario del sector, abriendo nuevas posibilidades para operadores e influencers, pero también generando incertidumbre sobre los límites de la publicidad en un sector altamente regulado.
La batalla legal: argumentos enfrentados
El caso llegó al Tribunal Supremo tras un recurso presentado por la Asociación Española de Juego Digital (Jdigital) y la Asociación de Medios e Información (AMI) en enero de 2021. Ambas organizaciones argumentaron que el Real Decreto 958/2020, aprobado durante el mandato de Alberto Garzón como Ministro de Consumo, imponía restricciones desproporcionadas que afectaban a «la esencia misma de la publicidad comercial»
La defensa de Jdigital se centró en tres puntos fundamentales:
1. Falta de base legal suficiente: Argumentaron que las restricciones carecían del respaldo legislativo necesario para limitar derechos constitucionales como la libertad de empresa y la libertad de expresión comercial.
2. Desproporcionalidad de las medidas: Sostuvieron que una prohibición general sin enfoque específico en grupos vulnerables no podía considerarse una medida proporcional.
3. Discriminación sectorial: Plantearon que el sector del juego estaba siendo tratado de manera discriminatoria en comparación con otros sectores regulados como el alcohol.
Por su parte, la Administración defendió las restricciones como necesarias para proteger a los menores y prevenir la ludopatía, argumentando que el uso de celebridades en la publicidad del juego podía normalizar una actividad potencialmente adictiva entre públicos vulnerables.
El razonamiento del tribunal y su decisión final
Tras analizar los argumentos, el Tribunal Supremo emitió un fallo que anuló varios artículos clave del Real Decreto:
● Artículo 13 (apartados 1 y 3): Relacionado con las actividades promocionales para nuevos clientes.
● Artículo 15: Sobre la aparición de celebridades en la publicidad.
● Artículo 23 (párrafo 1): Que imponía una prohibición general a las comunicaciones comerciales a través de servicios de la sociedad de la información.
● Artículo 25.3: Referente a la publicidad en plataformas de intercambio de vídeos.
● Artículo 26 (apartados 2 y 3): Que restringía la publicidad en redes sociales.
En su razonamiento, los jueces de la Sala de lo Contencioso-Administrativo enfatizaron que "la publicidad forma parte de la libertad de empresa y está sujeta a límites. Sin embargo, tales límites y prohibiciones, en la medida en que también afectan al ejercicio de una actividad empresarial lícita, deben tener cobertura legal suficiente.
El tribunal consideró que una prohibición general de promociones sin un enfoque específico en grupos vulnerables no podía considerarse proporcional, y que la limitación sobre la aparición de celebridades carecía de cobertura legal y resultaba excesiva.
La reacción del mercado: operadores e influencers
La respuesta del sector fue inmediata. Jdigital calificó la sentencia como «muy positiva» para la asociación y para el sector del juego online, aunque advirtió sobre la necesidad de ser cautelosos debido al «alcance limitado» del fallo.
Los operadores de juego no tardaron en adaptar sus estrategias. Pedro Barreda, exdirector de marketing internacional y patrocinios de 888, destacó que "ahora, gracias a las regulaciones modificadas, es posible contratar a cualquier estrella del fútbol para campañas publicitarias, lo que abre la puerta a la creación de estrategias más atractivas y efectivas.
Entre los influencers, la reacción ha sido mixta. Carlos Martínez, creador de contenido especializado en apuestas deportivas con más de 500.000 seguidores, comenta: «la sentencia nos ha devuelto cierta libertad, pero también nos ha colocado en una posición de mayor responsabilidad. Antes era simple: no podíamos hacer nada. Ahora podemos, pero debemos ser extremadamente cuidadosos con
cómo lo hacemos».
Este sentimiento es compartido por muchos creadores que, como Ana Gómez, especialista en rankings de eventos deportivos internacionales, han tenido que adaptar su contenido. «Antes evitaba cualquier mención a casas de apuestas. Ahora
puedo colaborar con ellas, pero he desarrollado un protocolo estricto: verifico que sean operadores con licencia española, incluyo advertencias sobre juego responsable y nunca dirijo mi contenido a menores».
Transformación del marketing de afiliación
El sector del marketing de afiliación ha sido uno de los más beneficiados por esta sentencia. Antes del fallo, los afiliados se enfrentaban a severas restricciones que limitaban su capacidad para promocionar bonos de bienvenida y ofertas para nuevos clientes. «El retorno de los bonos de bienvenida beneficiará al crucial canal de afiliados, que se vio previamente afectado por el decreto derogado», explica un análisis del sector.
Esto ha provocado un aumento significativo en la inversión en programas de afiliación, que en 2024 ya alcanzó los 56,3 millones de euros, representando el 10,7% del presupuesto total de marketing de los operadores.
Nuevos marcos de cumplimiento para creadores de contenido
A pesar de la flexibilización, el panorama regulatorio sigue siendo complejo. El 30 de abril de 2024, apenas unas semanas después de la sentencia del Supremo, el Consejo de Ministros aprobó el Real Decreto 444/2024, que establece los requisitos para categorizar a ciertos usuarios de plataformas de intercambio de vídeos como «usuarios de especial relevancia».
Este decreto afecta a influencers que cumplan tres condiciones acumulativas:
1. Ingresos superiores a 300.000 euros anuales por sus actividades audiovisuales
2. Al menos 1 millón de suscriptores en una plataforma o 2 millones en múltiples plataformas
3. Creación de un mínimo de 24 vídeos al año
Estos «usuarios de especial relevancia» deben registrarse en el Registro Estatal de Prestadores Audiovisuales y cumplir con normas sobre protección de menores y publicidad en el sector audiovisual, incluyendo la prohibición de promocionar productos como tabaco, alcohol y otros productos que puedan dañar la salud física o mental de los menores.
Como señala un análisis sobre la importancia de la protección del anonimato en internet, estas regulaciones tienen implicaciones significativas para la privacidad y la libertad de expresión en el entorno digital.
Implicaciones internacionales
La sentencia española ha captado la atención internacional, especialmente en países que están considerando regulaciones similares. Francia, Italia y Reino Unido están observando de cerca los efectos de esta flexibilización para informar sus propios enfoques regulatorios.
En Francia, donde se aprobó legislación sobre influencers en junio de 2023 que prohíbe la publicidad de sorteos, apuestas y juegos de azar por parte de influencers en plataformas que no tienen mecanismos para prevenir la exposición a menores, el caso español podría servir como contrapunto.
Italia, que recientemente multó a la influencer Chiara Ferragni con más de 1 millón de euros por falta de claridad en una iniciativa benéfica navideña, también está considerando ajustes en su enfoque regulatorio.
La sentencia española podría marcar el inicio de una tendencia hacia un equilibrio más pragmático entre la protección de consumidores vulnerables y la libertad comercial en el sector del juego online a nivel europeo.
